2019年9月6日,交(jiāo)通运输部、国(guó)家税务总局印发《网络平台道路货物运输经营管理暂行办(bàn)法》(交运规〔2019〕12号)。
《网络(luò)货运办法》是在总结无车(chē)承(chéng)运人(rén)试点(diǎn)工作(zuò)的基础上制定的(de)。《办法》把“无车承运”更名为“网络平台道路货物运输(shū)经营”,就是(shì)“网络货运经营” 《网络(luò)货运办(bàn)法》中的“网络货运经营”,是指经营者依托互联网平台整合配置(zhì)运输资(zī)源,以承(chéng)运人身份与托运人签订(dìng)运输合同,委(wěi)托实际(jì)承(chéng)运人(rén)完成道路(lù)货(huò)物运(yùn)输,承担承运人责任的道路货物运输经(jīng)营活(huó)动。 那么这(zhè)道路货物运输经营的(de)“网络平台”是(shì)什(shí)么样的(de)平台(tái)?这“网络货(huò)运”该怎么管? 尽管《网络(luò)货运(yùn)办法》行文(wén)看起来象是部规章(zhāng),表述风格似(sì)乎也按规章的方式起草(cǎo)的,如《办法》第二十六条规(guī)定“网络货运经营者违反……本办法相关规定的,县级(jí)以上负有道路运输监督(dū)管理职责的(de)机构(gòu)按照《中华人(rén)民共和国行政(zhèng)处罚(fá)法》的规定,可将其(qí)违法证据先行登记保存”。但《网络货运办法》不(bú)是一部规章。 这极大地影(yǐng)响了《网络货(huò)运办法(fǎ)》的效力(lì)。《网络货运(yùn)办(bàn)法》里的一些(xiē)规定,就不是法定义务。 当(dāng)然,作为(wéi)行(háng)政规范性文件(jiàn),如(rú)果(guǒ)没有创设新的权利义务(wù),只是为了执行法律(lǜ)法规规章作(zuò)出具体规(guī)定(dìng),那《网络货运办法》仍然是有效的(de)。 制定《网络货运办法》的依(yī)据,办法的第(dì)一条(tiáo):“根据《中华人民共和国道路运输(shū)条例(lì)》及有关(guān)法律法规规(guī)章的规定和国务院关于促进平台经济规范健康发展的决策部署,制定本办法”。 《道路运输条例》以及《道路货物运输及站场管理规(guī)定》《道(dào)路危险货物运输管理规定》,其实并未涉及到“无(wú)车(chē)承(chéng)运”“网络(luò)货运”。 提到“无车承运(yùn)”的,是国务院及(jí)国办的一系列文(wén)件: 《国(guó)务院(yuàn)关于加快构建大众创业万众创(chuàng)新支撑平台的(de)指导意见》(国发〔2015〕53号)提出:推动……无车承运物流……利用互联网技术高效(xiào)对接供需(xū)信息,优化传(chuán)统生(shēng)活服务行业的组织运营(yíng)模(mó)式。 《国(guó)务院办公厅关(guān)于推(tuī)进线(xiàn)上线下互动(dòng)加快商贸流通创(chuàng)新发展转型升级(jí)的意见》(国(guó)办发〔2015〕72号):鼓励依托互(hù)联网平台的“无车(chē)承运人”发展。 《国务院办(bàn)公(gōng)厅关于(yú)深入实(shí)施“互联(lián)网+流通”行(háng)动(dòng)计划的意见》(国办发(fā)〔2016〕24号(hào))要求:组织(zhī)开展道路货运无车承(chéng)运人(rén)试点(diǎn)工(gōng)作,允许试点范围内无车承运(yùn)人开展运输业务(wù)。 《国务院办公厅(tīng)关于进一步推进物流降本增效促进实(shí)体经济发展的意见》(国办发〔2017〕73号)提出:深入推进无车承运(yùn)人试(shì)点工作,通(tōng)过搭(dā)建互联网平台(tái),创(chuàng)新(xīn)物流(liú)资(zī)源(yuán)配置方式,扩大资源(yuán)配(pèi)置范围,实现货运(yùn)供需信息实时共享和智能匹配,减少迂回、空驶运(yùn)输和物流资(zī)源(yuán)闲置。 但这(zhè)些都是指导性文件,只是政(zhèng)策依(yī)据(jù)。直接依据这些文件作出具体行政(zhèng)行为不合适。 早在(zài)交通运输部启动试点的(de)“无(wú)车承运(yùn)人”,就是依托移动互联(lián)网等技(jì)术(shù)搭建物流信息平台建立(lì)的(de)经营模式。“网络平台道路货物运输经营”,是通过(guò)互联网(wǎng)等信(xìn)息网络提(tí)供服(fú)务的经营活动,属(shǔ)于“电(diàn)子商务”,应该适用《电子商务(wù)法》。 《办(bàn)法》第(dì)二十(shí)九条也(yě)规定:《中华人民(mín)共和国(guó)电子商务法》……等相(xiàng)关法律法规(guī)规章有明确规(guī)定的,从其规定。 “国(guó)务(wù)院关(guān)于促进平台经济规范健康发展的决策(cè)部署”应(yīng)该(gāi)指的是(shì)结《国务院(yuàn)办公厅关(guān)于促进平台经济规(guī)范健(jiàn)康发展的指导意见》(国(guó)办发〔2019〕38号)。 笔者在《当我们(men)在说“出(chū)行平台”的时候,我们在说什么》一文中分(fèn)析了出行平台。 根据《电(diàn)子商务法》,“电(diàn)子商(shāng)务经营者”包括“电(diàn)子(zǐ)商务平台经营者”“平台内经(jīng)营者”“通过自建网站、其他(tā)网络(luò)服务销售商品或者(zhě)提供服务的电子商务经营者”。 “电子商务平台”可分为(wéi)“电子商务平台经(jīng)营(yíng)者的平(píng)台(第三(sān)方平(píng)台)”和“电子商务经营者(zhě)自(zì)建的平(píng)台(tái)(自营平台)”。 两种平台(tái),经营(yíng)者承担的(de)责(zé)任不一样(yàng)。 《网络货运办法》中(zhōng)的网络货运平台是什么样的平台? 是自网络平台道路(lù)货物运输经营者(无(wú)车承运人)的自营(yíng)平台。 这理由与出(chū)行平台作为自营平台(tái)的理由基本相同(tóng)。 第一,网络货运平台方是(shì)运力的组织者,运(yùn)输服务提供者,承担承运人责任。 第二,网络货(huò)运平台是货运(yùn)服务交易一方。货主是与网络货运平台经(jīng)营者缔结合(hé)同。 第三,网络货运(yùn)平台是运价标(biāo)准的制定者和执(zhí)行监(jiān)督者。 《网络货运办法》中的网络(luò)货运经营者,与《网络预约(yuē)出租(zū)汽车经(jīng)营服务管(guǎn)理暂行办法》中的网(wǎng)络预约出租汽车经(jīng)营者,都承担承运人(rén)责任(rèn)。 但是,在网络货运经营中,除了网络货运经营者(zhě)是名义承运人,还有实际承运人。 《网络货运(yùn)办法》中(zhōng)的“实(shí)际(jì)承运人”,是指“接受网(wǎng)络货运经营者委托,使用符合条件的载货汽车和驾驶员,实(shí)际从事道路货物运输的经营者”。实际承运(yùn)人需要具备从事运输的资质。 而网约(yuē)车平台(tái)经营者则只有一个承运人。具(jù)体承运的网约车车(chē)司机,并不(bú)成为实(shí)际承运人,而(ér)只是受制于网约(yuē)车平(píng)台经营者的员(yuán)工或(huò)者类员工。 两者虽有不(bú)同,但(dàn)货运平台就是网(wǎng)络货运经营(yíng)者的自营平台。实际承(chéng)运人是网络货运(yùn)经营者的合作者。在货运服务(wù)交易(yì)平台中,实际承(chéng)运人没有(yǒu)独(dú)立地位。 《网络货运办法》第二条第二款(kuǎn)指出:“网络货运经营不包(bāo)括仅为托(tuō)运人和实际承(chéng)运人提供信息中介和交易撮(cuō)合等服务的行为(wéi)”。 而“提供信息(xī)中介和交易撮合等服务”的,才(cái)符(fú)合《电子商务法(fǎ)》关(guān)于电子商务平台经营者的特征(zhēng)。那样的平(píng)台就是第三方(fāng)平台。 网(wǎng)络货运经(jīng)营怎么许(xǔ)可(kě)
《电子商(shāng)务法(fǎ)》并不要求电(diàn)子商务平台(第三方平台)经营者与平台内电子商务经营者一(yī)样(yàng)需(xū)要取得(dé)相应的经营许可。《国务院办公厅关于促进(jìn)平台经济规范健康发展的(de)指(zhǐ)导意见》对这类平台也是这样要(yào)求的。 但作为(wéi)承运人的网络货运经营者需(xū)要取得许可。 《网络(luò)货运办法》没(méi)有增设新的许可事项。 《网络(luò)货运办法》第六条提出:“需(xū)要申领道路运输经营许可证的,可向所在地(dì)县级负(fù)有道路运(yùn)输(shū)监督管(guǎn)理职责的(de)机(jī)构提出申请,县级负(fù)有道路运输监督管理职责的机构应按照《中华(huá)人民共(gòng)和国道路运(yùn)输条例》《道路货物运输及站场(chǎng)管理(lǐ)规(guī)定》的规定,向符合(hé)条件的申请人颁(bān)发《道路运输经营(yíng)许可证》,经(jīng)营范围为网络货运。” “网(wǎng)络货运”作为(wéi)道(dào)路(lù)货运运(yùn)输的一个(gè)经(jīng)营项目(mù),实行(háng)行政许可。 此处“需要申领道路运(yùn)输(shū)经营许(xǔ)可证的,可……提出申请(qǐng)”的表述容易引人误解。“不需要(yào)”申领道路运输经营许可(kě)证的,可(kě)能只有使用总(zǒng)质(zhì)量4.5吨及以(yǐ)下普通货运车(chē)辆从事普通货物运输经营的经营者。 问题是,通(tōng)过《网络货运办法》这样一(yī)件行(háng)政规范性文件,在道路货运(yùn)运输许(xǔ)可中(zhōng)增加“网络(luò)货运(yùn)”这样一个子项(xiàng),是否合适。 《道路货物运(yùn)输及站(zhàn)场(chǎng)管(guǎn)理(lǐ)规定》中的“道路(lù)货物运输”,包(bāo)括(kuò)“道路(lù)普通货运、道路货物专用运输、道路(lù)大型物件运(yùn)输和道路危险货物(wù)运(yùn)输(shū)”。其中没有(yǒu)“网络(luò)货运”这(zhè)一项,在分项时(shí)也没有“等”字。 《道路(lù)运输条例》对道路货物运输经营许可的基本条件作了(le)规定,申请(qǐng)从事货运经营(yíng)的(de),起码应(yīng)当具备与其(qí)经营业务相适应并经检(jiǎn)测合格的车辆,符合规(guī)定(dìng)条(tiáo)件(jiàn)的驾驶人(rén)员(yuán)。《道路货物(wù)运(yùn)输(shū)及站场(chǎng)管理(lǐ)规定(dìng)》又对许可条件进(jìn)行了细化。 但那些条件不(bú)是(shì)网络货运(yùn)经(jīng)营(yíng)者应该具(jù)备(bèi)的。“无车承运人”么,本来就(jiù)没车,也不会养着(zhe)驾驶(shǐ)人有。 《网络货运办法》对网(wǎng)络(luò)货运经营(yíng),还(hái)新增了线上服务能力的条(tiáo)件。而这(zhè)又是《道路运输条(tiáo)例》《道(dào)路货(huò)物运输(shū)及(jí)站场管理规(guī)定》中所没有(yǒu)的。 网络(luò)货运经营(yíng)属(shǔ)新业态。对新业态要包容审慎。 但估(gū)计相关的法规规章都应该(gāi)准备(bèi)进行(háng)修改了。 在网络货运(yùn)经营活动(dòng)中,有网络货运经营者(即名义经营者(zhě))、实际经营者(zhě)两个经营者。 对货主、托运人而言,只要与网络(luò)货运经营者打交道即可。 但(dàn)是两(liǎng)个承运人,都(dōu)要(yào)承(chéng)担承运人责任,但又不可能都承担完全相同的责任(rèn)。 《网络(luò)货运办法》对两个(gè)承运人的责任作(zuò)了一些规定(dìng)。 有些(xiē)责(zé)任是两个承(chéng)运人共同的,例如安全生(shēng)产、守法(fǎ)经营、反恐维稳等。在哪个环节出了问题就由谁承担责任。例如在网络零担(dān)货物运输经营中,网络货运经营者(zhě)应对托运(yùn)人身份进行查验登记;实际承运人要对货(huò)物进行安全检查或者(zhě)开(kāi)封验视。 需要(yào)重(chóng)点关注的是(shì)网络货运经营者特有的责任。 ——对实际承运车辆及驾驶员(yuán)资质进行审查,保证提(tí)供运输服务(wù)的车辆(liàng)具备合法有效的营(yíng)运证、驾驶员具有合法有效的从(cóng)业资格证。 ——按照相关技术规范的要求上(shàng)传运单数据至省级网络货运(yùn)信息监测系统。 ——建立(lì)健全交(jiāo)易(yì)规则和服(fú)务协议,明确实际承运(yùn)人(rén)及其车辆及驾驶员(yuán)进入和退出平台,托运人及实际承运人权益保护等(děng)规定。 ——建(jiàn)立对实际承运人(rén)的服务(wù)评价体系,公示服务评价结果。 ——建(jiàn)立健全投(tóu)诉(sù)和举报机制,公开投诉(sù)举报电话,及时受(shòu)理并处理投诉举(jǔ)报。 ——收集用户注册信息、身(shēn)份认证信息、服务信息、交(jiāo)易信息,并按规(guī)定保存。 ——加强驾驶员(yuán)、车(chē)辆、托运(yùn)人等相(xiàng)关信(xìn)息的保密(mì)管理。 总(zǒng)体而言,网络(luò)货运经(jīng)营者是一包(bāo),实际承运人为(wéi)二包(bāo);网络货运经(jīng)营者对(duì)外(wài),实际承运人对内;网络货运(yùn)经营者全(quán)过程(chéng)管理,实际承运人只负责运(yùn)输生(shēng)产……
随(suí)着(zhe)网络货运经营模式的不断完(wán)善,网(wǎng)络货运经营范(fàn)围会不断(duàn)扩大,经营者责任也就是平台的责(zé)任会不断加重。 例如:在《网(wǎng)络(luò)平台道路货物运输经营管理办(bàn)法(征求意见稿)》中(zhōng)曾(céng)规定(dìng)网络(luò)货运经营者(zhě)“不(bú)得承运危险货物(符合(hé)豁免要(yào)求的除外)”。而在(zài)《网络货运办法(fǎ)》发(fā)布稿中已经没了这一(yī)规定。 今后实(shí)际承运(yùn)人作(zuò)为经营(yíng)者(zhě)完全有可能淡出,而由网络(luò)货运经(jīng)营者(平(píng)台)对实(shí)际承运的车(chē)辆和驾驶员进行管理,就象(xiàng)网络(luò)预约(yuē)出租汽车。 虽然减少了一个(gè)层次,但凭平台的技术(shù)能力、组织(zhī)优势,也确实在能够弥(mí)补(bǔ)实际承运人在内部管(guǎn)理(lǐ)和经营管理中(zhōng)存在的一系列不(bú)足。网(wǎng)络(luò)货运经营违法(fǎ)怎么查处
网络货运管理工作(zuò)由县(xiàn)级以上地方人民(mín)政(zhèng)府交通运输主管部门主管(guǎn);县级以上负有道路(lù)运输监督(dū)管(guǎn)理职(zhí)责的机构具体实施。 “负有道路运输监督管(guǎn)理职责的(de)机构”,在改革期间存(cún)在较(jiào)大变数。但总归要有(yǒu)机(jī)构管,特(tè)别是当网络货运经营(yíng)者违法的时候。 网络货运经营者也会(huì)违法。这些新业(yè)态里的违(wéi)法行为人,干起违法的事儿起来可能(néng)规模更大,还会给影响整(zhěng)个行业的(de)健康稳(wěn)定(dìng)。 《网络货运办法(fǎ)》不属法律范畴,不(bú)能设(shè)定行政(zhèng)处罚。但可以(yǐ)对相关法律法规规章的行政处(chù)罚条款的适用问题(tí)进行明(míng)确。 有人(rén)说“无车承运人”制度主要是解决的道(dào)路货运行业缴税问题。从某种角度上这没(méi)错。 网络(luò)货运经营者发生虚开虚抵增(zēng)值税(shuì)发票等税收(shōu)违法违规行(háng)为,由税务部门查处。 网络货运经营者、实(shí)际承运人违反道路运输法律法规规(guī)章规定的(de),由(yóu)负有(yǒu)道路(lù)运输监(jiān)督管理职责的机构依法(fǎ)查处。 《网络货运办法(fǎ)》对网(wǎng)络货运(yùn)经营者行为的一些查处要求(qiú),要准确地找出(chū)法(fǎ)律依据(jù)并不容易。像(xiàng)“指使、强令实际承(chéng)运(yùn)人(rén)超限超(chāo)载运输货物”,或许可(kě)以套用《公路安全保护(hù)条例》六十八条。但(dàn)针对(duì)网络货运经(jīng)营者(zhě)特有行为,例如“委托不具备资质的实际承运人从(cóng)事运输”,“虚构交易、运输、结算信息”,要找出适(shì)当(dāng)的依据(jù)就困难了。